刑辩律师王同生之死刑辩护-第4部分

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　　什么意思呢？

　　如果律师找某一个证人取证，撼动了整个案件的“基石”，　办案人员就会找到那位证人调查情况：律师怎么找的你？怎么问的？你为什么那样说等等。

　　如果调查结果“不满意”，会把证人传到办案单位，这就是“证人进去了。”

　　等证人“承认”：是律师叫我这样说的。或者：律师说着，我写的之类的话时，证人就回家了。这就是“证人进去了，又出来了。”

　　律师的麻烦就来了。办案单位就会找律师问材料，甚至传唤或采取其他措施。这就是“律师进去了。”

　　本人就亲身经历过类似的事情，后面其他案例中会谈到。

　　既然律师取证风险大，应该注意什么呢？

　　自九四年从事刑事辩护业务以来，涉及到证人时，应从以下几方面防范风险：

　　一、尽量申请证人出庭作证，尽量不要接触证人，把证人的基本情况、联系方式告知审判人员，请审判人员通知证人出庭作证；

　　二、向受害方取证一定要经过公诉机关、审判机关批准（现在相关法律是这样规定的），即便是批准了，取证过程也要慎之又慎；

　　三、取证并不必然的提供给审判人员，通过取证，觉得该证人证言确实对被告人有利，可申请证人出庭作证；

　　四、取证时必须两名律师，必须在规定的地点；

　　五、取证时千万不要让当事人及其亲属在场；

　　六、取证的相关程序性规定要注意，并且在笔录上体现出来；

　　七、取证后，让“有威望的在场人”签字；

　　八、调查笔录要让证人看，不识字的要读给他听，更正无误后，请证人注明：“以上材料我看过，记录的和我说的一样”，签名、捺印。

　　不识字的证人，调查笔录中要显示：

　　问：以上笔录已经读给你听了，记录的和你说的一样吗？

　　答：一样。

　　九、有的将取证过程录音；

　　十、也可让证人自己书写证言，然后，将取证过程用调查笔录的形式固定下来；

　　十一、千万不要让当事人及其亲属接触证人；

　　十二、关键证人，可申请庭后由审判人员、公诉人、辩护人同时调查核实；

　　十三、由公证人员就调查过程公证。

　　防范风险不等于不调查，要为当事人负责。

　　【刑辩律师王同生警言：律师调查取证时，要注意防范风险。】
　　作者题外话：古诗一句：

　　徳无常师　　　　主善为师　。　想看书来

第七节　　会见被告应注意的问题……（1）
第七节　　会见被告应注意的问题

　　（1）

　　会见被告，对任何案件的辩护，都是非常重要的一个环节，必须重视，决不能走过程。

　　注意以下方面：

　　1、介绍自己的身份。

　　第一次会见被告时，必须介绍自己的身份。按照正常程序，还应当出示自己的相关证件，比如律师证。但是，实际操作中，律师证的出示很难做到。不是辩护律师不想做，而是没法做。律师到看守所会见被告人，看守所要核实律师身份，需律师出示证件。律师证被看守所的值班人员留下了，会见完毕后，才把律师证交还给律师，实际在整个会见过程中，律师证没有带在律师身上，律师就没法向在押的被告人出示，以证明自己的身份。虽然很少有被告人要求律师出示证件，这个程序问题，还是需要解决的；

　　2、说明家属委托律师情况，征得被告人本人同意。

　　被告人家属虽然委托了律师，但，如果被告人不同意，律师就缺乏咨询、辩护的前提；

　　3、听取被告人陈述案件事实；

　　4、向被告人提供法律咨询；

　　5、核实卷宗材料中查明的案件事实。

　　这个环节，关于“律师会见被告时，能否让被告人看卷宗材料”在法律界争论很大。

　　有的人认为：律师会见被告时，不能够让被告人看卷宗材料。

　　有的人认为：律师会见被告时，应当让被告人看卷宗材料。

　　我倾向于让被告人知道卷宗材料的内容。

　　如果不让被告人知道卷宗材料的内容，怎样保证被告人行使辩护权？侦查机关、审查起诉机关，利用他们的公权力，长时间调查取证，指控被告人犯罪，开庭前却不让被告人本人知道卷宗材料的内容，庭审过程中，才出示材料，让被告人“随听随辩”，是不公平的，不利于被告人辩护，不利于查清案件事实。

　　至于怎样让被告人知道卷宗材料中反映的内容，视具体情况而定。

　　前提有二：

　　一是保证不妨碍被告人充分行使辩护权；

　　二是防止辩护律师“被立功”。

　　针对某李姓律师“使眼色”让被告人“翻供”的案件，有位律师说：“律师会见被告，想保障安全，必须锻炼一种本事，那就是在整个会见期间不能眨眼，或者律师会见被告的时候，带墨镜。”

　　挺有意思。
　　作者题外话：古诗一句

　　德之崇　　　不求名之远而名自远

第七节　　会见被告应注意的问题……（2）
（2）

　　6、确定辩护总方向。

　　开庭前，具体的辩护意见，有些案件是不能够全部确定下来的。因为，在庭审过程中，会出现不同的情况，辩护意见会随之增加、减少或作其他变更。但是，总体的辩护方向是可以确定的：无罪辩护，罪轻辩护，事实不清、证据不足的辩护，其他情况。

　　当然，极少数情况下，因为庭审中举证致使案件事实在罪与非罪方面有了质的变化，这需要律师根据庭审时机，采取恰当的方式，决定最终辩护方向。

　　7、寻找对被告人有利的证据线索。

　　这一点，是很重要的，但，有的律师没有注意到。

　　会见过程中，理清了控辩双方的观点及依据的证据材料后，往往需要被告方提供证据支持自己的观点，推翻控方证据，否定控方观点。

　　律师具有专业知识，这一点是不可否认的。

　　但，只有被告人最了解案件的真实情况，这一个优势是任何人都不具备的。

　　一个诈骗案子，一审判了十年。

　　其家人委托我作为二审辩护律师。

　　案情很简单：被告人为还银行贷款借了高利贷，为还高利贷编造理由借了其他高利贷，借了亲朋好友的钱。利滚利还不了了，因人身受到威胁，外出打工躲了。

　　相关人员报案，侦查部门立案，将被告人抓获。

　　公诉机关指控：以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物。

　　一审判十年。

　　案件有问题。

　　这是我的第一印象。

　　会见被告时，我向他提出了一个要求：你想一下，有什么东西，能证明你是想还钱的，来证明你不具有“非法占有的目的。”

　　他说：“我一直通过银行给他们汇钱，我躲出来后，在被抓之前，也汇过钱，汇款单在我打工的地方，办公桌中，我的一个本子里夹着。”

　　他父亲到他说的地方，找到了相关材料。

　　正是这些材料，对二审结果起到了至关重要的作用。

　　但，如果他本人不说，谁也不知道有这些材料。

　　还有一个合同诈骗案子。

　　会见被告时，我和被告人解释：合同诈骗构成要件之一是非法占有的目的。也就是说，货物虽然给你运来了，但是，你自始至终没想给人家货款。

　　他说：“我们两个单位发生了不是一笔业务，有十几笔，货款也给了一些，只是经营不善，后来欠的货款当时还不了，不是不还。”

　　“怎么证明你们想还呢？”

　　“不想还的话，我们不可能和他们对账了。”

　　“有对账的手续吗？”

　　“有协议。”

　　“在什么地方？”

　　他说出了对账单的所在（不便写出来，请原谅。）

　　我和他的家人说明了利害，商量了具体办法，把对账单要了回来。

　　庭审时，我提供给合议庭，以支持我的无罪辩护观点。

　　庭后一段时间，相关部门给被告人变更了强制措施，取保候审回到家中，不了了之。

　　虽未获“无罪”判决，但，当事人及其亲属很满意。

　　【刑辩律师王同生警言：当事人最了解案件细节，引导当事人提供证据线索很重要。】
　　作者题外话：古诗一句

　　累仁积德　　　其名盖世

第七节　　会见被告应注意的问题……（3）
（3）

　　8、有分寸的说明庭审程序。

　　大部分辩护律师，会见被告的时候，将开庭程序详细地告诉被告人，恐怕被告人不懂，甚至把最后陈述怎么讲，也和被告人说。认为只有这样才算认真负责，其实不然。有的案件，会起负面作用。

　　我认为，是否和被告人说明开庭程序，和被告人说明到什么程度，要根据具体的案件，具体的被告人，具体分析。

　　有的案件，说的越明白越好；有的案件，只说明某些程序；有的案件，干脆

　　什么也不说，任其糊涂。

　　但是要和被告人说明白，为什么不和他说，防止被告人误会。

　　有个故意杀人案件，我发现被告人精神状态有问题，但是，卷宗材料中相关鉴定报告证明其精神状态没问题。

　　作为一个辩护律师，应对的措施很多：申请重新鉴定、调查取证等。

　　还有一个方面，可能有的律师注意不到：通过被告人本人的庭审真实表现，当庭证明其精神状态。

　　这种情况下，是被告人在庭审过程中，对开庭程序非常熟悉，对答如流对被告人有利呢？还是问东说西对被告人有利呢？

　　【刑辩律师王同生警言：有时候，“难得糊涂”也适合被告人。】

　　9、根据具体的案件事实，具体的被告人特点，确定“特色”会见内容。

　　办理“三一五”特大杀人案件过程中，通过阅卷、会见被告，除了通常大家都知道的辩护观点，我发现本案有几个细节值得把握：

　　一是被告人长期受死者虐待；

　　二是死者以前伤害过被告人亲人，还准备伤害其他人；

　　三是被告人不敢提出离婚，因为如果她提出离婚，死者曾威胁杀她全家；

　　四是杀死受害人是不得已的行为；

　　五是案件承办人员同情被告人的遭遇；

　　六是案件审判人员中，有女法官；

　　七是通过会见被告，我发现被告人头脑非常清醒。

　　八是开庭的那一天，被告人的孩子正好考试。

　　我在会见被告人时，除了其他辩护观点外，商定了一个“特色”辩护思路：情感辩护。

　　【刑辩律师王同生警言：不同的案件，确定不同的会见重点。】
　　作者题外话：古诗一句

　　结有德之朋　　　绝无义之交　。　想看书来

第八节　　　　　情感辩护……（1）
第八节　　　　　情感辩护

　　（1）

　　庭审辩护我做了充分的准备。

　　初步辩护意见近万字。

　　开庭的表情、语调、坐姿、手势，包括说话时，手里要拿着圆珠笔，要做出的合适的动作都事先模拟。

　　律师参与庭审时，要有“律师样”。

　　准备好了庭审发问提纲。

　　准备好了庭审质证提纲。

　　还有其他应当准备的事项，不一一赘述。

　　【刑辩律师王同生警言：充分的准备是成功辩护的基础。】

　　其他的辩护意见，前面已经涉及到，重点说一下“情感辩护”这一个环节。

　　首先要说明一个问题：

　　律师辩护不单是开庭阶段律师发表辩护意见，应贯穿于整个案件的始终。

　　侦查阶段，虽然律师不是以辩护人，而是以咨询律师的身份出现，但是，在提供法律咨询的过程中，在与办案人员交流的过程中，说出自己的意见，使案件结果向有利于当事人的方向发展，应该也属于律师辩护；

　　审查起诉阶段，律师也可以与办案人员交流、可以取证，有的案件，可以建议不起诉等，这一切，也应当属于律师辩护；

　　审判阶段，庭审举证、质证、发问、发表辩护意见等都是律师辩护。

　　【刑辩律师王同生警言：律师辩护贯穿于刑事案件的全过程。】
　　作者题外话：古诗一句

　　上赏赏德　　其次赏才　　再次赏功

第八节　　情感辩护……（2）
（2）

　　（2）

　　有时候，律师的辩护意见通过其他方式表达出来，比律师说出来效果要好。比如，通过庭审发问，让被告人自己将自己亲身经历的事情说出来，可信度高，效果好。

　　问：“你们夫妻间的感情怎样？”

　　答：“感情很不好，他经常虐待我，用棍子、用火箸、还用土枪打我。（哭）”

　　问：“你为什么不和他离婚？”

　　答：“他说如果我和他离婚，他就杀我全家。（哭）”

　　问：“他只是说说而已，他会真的那样做吗？”

　　答：“他会那样做的，我太了解他了。以前他因犯罪，判过两次刑，现在也没有改，有时藏到我家的屋顶上，怕人找到，我想他又做了坏事了。”

　　问：“他又犯罪，由政府处理，你也不能杀他？”

　　答：“他还把我的。。。。。。（说出了死者曾伤害被告人亲人的事实，不便写明）。（哭）”

　　问：“还有需要说的吗？”

　　答：“其实，我杀他也是没有办法的事。我发现，最近他经常寻找机会，想伤害我的。。。。。。，我如果不杀他，我的另一亲人就遭殃了。（哭）”

　　问：“你的孩子多大？”

　　答：“十二岁，今年考初中。”

　　通过提问，证明：

　　一是死者系“二进宫”，且继续实施犯罪行为；

　　二是死者严重伤害且想继续伤害被告人的亲人；

　　三是死者对被告人亲人的具体伤害行为，可以说“不是人做的事”，引起了办案人员的“愤怒”。

　　四是被告人是为了保护亲人不受伤害，不得已而杀之。

　　五是每说到伤心处，被告人当庭痛哭等行为，引起了大家的同情，包括三名男女审判人员。

　　最后，在将以上内容总结发言的同时，我还说道：“父亲死了，母亲接受审判，被告人年仅12岁的女儿不想成为孤儿，她在祈祷，在祈求，在乞求尊敬的审判长、审判员给她的母亲留住性命，给她留下母爱，我希望她的愿望能实现。现在，她的女儿正在参加小学升初中的考试，我祝愿她能够取得好成绩。”

　　最终判决，被告人不仅保住了性命，结果比预想的好了很多。

　　“情感辩护”在其他案件中我也使用过。

　　一小伙子因犯罪被抓，开庭前一天，她的女朋友引产，身体虚弱，需住院观察。出于对男朋友的关心，还是拖着虚弱的身体到庭旁听。

　　审判人员都是女的，有法官、有陪审员。

　　开庭发表辩护意见的时候，我借提发挥了一下：被告人犯了罪，对他的亲人打击很大，她的“对象”“生病”住院，虽然拖着病体来旁听，。。。。。

　　庭审刚一结束，被告人的女朋友就倒在了地上。

　　审判人员也赶紧过来帮助救护。

　　其中一个审判人员说：“因为有前科，想判缓刑也很难啊。”

　　很明显，已经引起了办案人员的同情。

　　都是人，人心都是肉长的。

　　【刑辩律师王同生警�